刑法修正案突出警示“關(guān)鍵少數(shù)” 年內(nèi)信披違規(guī)罰單逾四成“收件方”含實控人

    本報記者 吳曉璐

    12月26日，刑法修正案（十一）（以下簡稱“修正案”）獲第十三屆全國人大常委會第二十四次會議審議通過。修正案大幅提高了欺詐發(fā)行、信息披露造假、中介機構(gòu)提供虛假證明文件和操縱市場等四類證券期貨犯罪的刑事懲戒力度，并強化控股股東、實際控制人等“關(guān)鍵少數(shù)”的刑事責(zé)任追究。

    證監(jiān)會表示，實踐中，控股股東、實際控制人等往往在欺詐發(fā)行、信息披露造假等案件中扮演重要角色。修正案強化了對這類主體的責(zé)任追究，明確將控股股東、實際控制人組織、指使實施欺詐發(fā)行、信息披露造假，以及控股股東、實際控制人隱瞞相關(guān)事項導(dǎo)致公司披露虛假信息等行為納入刑法規(guī)制范圍。

    清華大學(xué)法學(xué)院教授湯欣對《證券日報》記者表示，在中國上市公司治理中，‍“關(guān)鍵少數(shù)”的存在感很明顯，并且，在違法行為‍實施過程中也經(jīng)常有‍‍“關(guān)鍵少數(shù)”的身影，‍也就是修正案條文中說的“組織和指使”。而且，違法行為所形成的利益也直接或間接地由“關(guān)鍵少數(shù)”享有。所以，針對上市公司治理的客觀實際，在刑法中以明文書寫的形式突出“關(guān)鍵少數(shù)”的刑事責(zé)任，有實際意義也有很大的必要性。

    “新證券法已經(jīng)明確突出了‘關(guān)鍵少數(shù)’的行政責(zé)任和民事責(zé)任。刑法修改與之協(xié)同，從整體上加大‍對違法行為打擊力度，‍形成精確打擊、‘零容忍’的‍‍高壓態(tài)勢，‍‍能夠切實加大違法違規(guī)‍‍成本，‍進一步提高上市公司質(zhì)量。因此，刑法增設(shè)相關(guān)的刑事責(zé)任規(guī)定，也是順理成章、水到渠成的事情。”湯欣表示。

    《證券日報》記者據(jù)證監(jiān)會網(wǎng)站不完全統(tǒng)計，截至12月27日，今年以來，證監(jiān)會和各地證監(jiān)局合計開出311份行政處罰決定書，其中，涉及信披違規(guī)的有113份，占比36.33%。在信披違規(guī)的罰單中，公司控股股東或?qū)嶋H控制人（或時任控股股東、實際控制人）現(xiàn)身其中的超過四成。

    另外，據(jù)證監(jiān)會網(wǎng)站梳理，今年以來，證監(jiān)會已經(jīng)向公安機關(guān)移送涉及上市公司相關(guān)主體的犯罪案件20余起。

    “刨根問底、追本溯源，直接追究有過錯的控股股東、實控人的責(zé)任，避免因為追究上市公司責(zé)任而給股民造成二次傷害，是近來證券執(zhí)法、司法的趨勢。此次刑法修改，是這一趨勢在立法領(lǐng)域的體現(xiàn)。這種趨勢的本質(zhì)是對公司法中嚴(yán)格有限責(zé)任制度的修正。”德恒上海律師事務(wù)所合伙人陳波對《證券日報》記者表示，另外，在刑事審判中，直接追究控股股東、實控人的刑事責(zé)任，將使控股股東、實控人通過“白手套”實施違法行為不再有意義。

    “尤其是在欺詐發(fā)行罪中，發(fā)行人或上市公司事實上只是融資行為的載體，其意志是由公司執(zhí)行董事、高管或?qū)嶋H控制人等‘關(guān)鍵少數(shù)’決定的，而載體背后存在大量中小股東，為了避免對中小股東形成二次傷害，精確打擊犯罪的‘關(guān)鍵少數(shù)’也是非常有必要的。”湯欣表示。